Прекращение заемного обязательства отступным

• Главная
• Налоговые споры
• Статьи
• Прекращение заемного обязательства отступным

23.06.20131964

ПЕРВЫЙ СТОЛИЧНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР
г. Москва, Георгиевский пер., д.1, стр.1, 2 этаж
(495) 649-41-49; (495) 649-11-65

На практике возможна ситуация, когда организация получает денежные средства по договору займа. В дальнейшем у заемщика возникают сложности с возвратом займа, и стороны заключают соглашение об отступном, в соответствии с которым заемщик передает заимодавцу имущество (оказывает услуги, выполняет работы). Рассмотрим некоторые особенности в исчислении НДС у обеих сторон соглашения, если отступное передается в погашение обязательства по договору займа в денежной форме.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 НК РФ определено, что объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе передача товаров (результатов выполненных работ, оказанных услуг) по соглашению о предоставлении отступного. Таким образом, организация, передавая имущество (работы, услуги), выделит НДС в счете-фактуре. Это в общем случае, когда первоначально обязательство возникло в результате отгрузки товаров. А если первоначально был заключен договор займа в денежной форме? Будет ли в этом случае начисляться НДС при передаче отступного и сможет ли заимодавец принять к вычету суммы НДС, предъявленные ему при передаче имущества заемщиком?

Арбитражная практика по данному вопросу немногочисленна и противоречива. Так, например, арбитры ФАС МО в Постановлении от 27.03.2006, 21.03.2006 N КА-А40/1987-06 на данный вопрос дали отрицательный ответ. Суть дела заключалась в следующем. По договору займа организация А предоставила организации В денежный заем. Обязательства по договору займа прекращены путем заключения соглашения об отступном и передачи заемщиком здания организации А. В адрес последней был выставлен счет-фактура, в котором указана цена здания с выделенной суммой НДС, что явилось основанием для принятия НДС к вычету.

Согласно пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории РФ оказание финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме. Учитывая, что предоставление отступного в соответствии с гражданским законодательством не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, и не изменяет его, предоставление займа в денежной форме является операцией, не подлежащей обложению НДС. Судом сделан вывод о том, что передача организации А в качестве отступного здания взамен возврата займа не влечет возникновения у организации А права на применение налогового вычета на основании выставленного счета-фактуры.

Судьи ФАС ЦО в Постановлении от 01.07.2009 по делу N А68-8203/08-505/18 высказали противоположное мнение (с которым автор солидарен). Ссылаясь на пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, арбитры пришли к выводу о том, что передача отступного в виде имущества является реализацией, в связи с чем передающая сторона (заемщик) обязана исчислить НДС, а принимающая (заимодавец) вправе применить налоговые вычеты в данной сумме. Положения пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ применимы в случае передачи денежных средств взаем и возврате займа в денежной форме. В рассматриваемом же случае следует руководствоваться правовыми положениями ст. ст. 39, 146, 172 НК РФ.

Примечание. Передача имущества в качестве отступного является реализацией имущества, в связи с чем по данной сделке передающая сторона обязана исчислить НДС с реализации, а получающая вправе принять НДС к вычету.

И еще на один момент хотелось бы обратить внимание. По мнению ФНС, изложенному в Письме от 28.11.2008 N ШС-6-3/868@, при заключении соглашения между заемщиком и заимодавцем о погашении заемщиком своих обязательств по договору займа в денежной форме посредством отгрузки заимодавцу товаров (выполнения работ, оказания услуг) денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать на дату заключения указанного соглашения как предоплату под предстоящую поставку товаров (работ, услуг). При этом в соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база определяется исходя из суммы, полученной заемщиком с учетом НДС.

Например, организация «Альфа» предоставила организации „Вега“ денежный заем в размере 236 000 руб. Соглашение об отступном, согласно которому заемщик передает заимодавцу имущество, было подписано 10.03.2010. Фактическая передача имущества произведена 05.04.2010.

Если учитывать позицию налоговиков по данному вопросу, то на дату подписания соглашения организация «Вега» должна исчислить НДС с предоплаты (236 000 руб. x 18/118 = 36 000 руб.).

Однако с их мнением можно поспорить, приведя в качестве аргумента п. 1 Информационного письма N 102, согласно которому обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. То есть обязательство по возврату займа существует до момента предоставления отступного.

Автор статьи: Е.Л.Ермошина

По всем вопросам можно записаться на прием к специалистам по телефонам:

(495) 64 — 911 — 65 или 649 — 41 — 49 или (985) 763 — 90 — 66
Внимание! Консультация платная.

Бесплатно Вы можете задать свой вопрос в разделе     «Вопрос адвокату»

С аналогичной тематикой и практикой нашего Центра по теме НАЛОГОВЫЕ СПОРЫ — вы можете ознакомиться ниже, перейдя по ссылке:

1. 5 случаев, когда предприниматель на УСН обязан заплатить НДС
2. Налог на добавленную стоимость
3. Налог на доходы физических лиц
4. Налог уплачиваемый при приобретении имущества по ценам ниже рыночным
5. Имущественные налоговые вычеты по НДФЛ
6. Льготы по налогу на доходы физических лиц
7. Налоговая выгода от ВАС РФ
8. Совместная деятельность: налоговые обязательства
9. Определение цены объекта в целях налогообложения. Обязательства при продаже здания
10. Признаки недобросовестности в работе инспекций ФНС по г.Москве

• В состав наследственного имущества входит доля ООО
• Наследование и участие в ООО
• Возмещение участнику ООО причиненных убытков
• Корпоративные споры в отношении несовершеннолетних