Факторинг: дополнительные возможности
20.02.2016108
Факторинг является инструментом, альтернативным банковскому кредитованию. Он позволяет коммерсантам привлекать финансирование под уступку их денежных прав к третьим лицам, не дожидаясь, когда наступит срок платежа. Однако этот бизнес сопряжен со значительными рисками, что требует от факторинговой компании (финансового агента) должной осмотрительности при выборе прав требования в качестве объекта покупки. Рискованное дело Факторинговые операции сопряжены с определенными рисками, поскольку должник, право требования к которому уступается, может оказаться несостоятельным или предпринять меры по выводу активов и своей ликвидации. Ценность уступленного права требования как актива определяется целым рядом факторов: вид права (спорное или бесспорное), срок платежа по нему, включая наличие отсрочек и рассрочек, наличие по нему обеспечения (залог, поручительство), репутация и финансовое положение должника и т.д. Поэтому для минимизации своих рисков факторинговые компании могут их диверсифицировать, предоставляя финансирование под уступку различных прав требования (по оплате товаров, возврату займа или кредита, уплате штрафных санкций и др.), варьировать размеры комиссий за факторинговое обслуживание в зависимости от вида и специфики приобретаемых прав требования. В тех случаях, когда право требования небесспорно и его реализация сопряжена с трудностями, при этом факторинговая компания все равно готова его приобрести, следует покупать его со значительным дисконтом, в том числе покупать комплекс прав у клиента единым лотом по пониженной цене, чтобы снизить размер рисков неполучения платежа. В пункте 1 ст. 824 ГК РФ указано, что финансирование предоставляется взамен уступки права денежного требования, вытекающего из конкретных обязательств, и ничего не сказано насчет того, могут ли это быть какие-либо иные обязательства (к примеру, обязательство по возврату суммы займа). Необходимо учитывать, что норма, приведенная в статье, по своему характеру не является императивной. Названные в ней обязательства, из которых допускается уступка прав (предоставление товаров, выполнение работ и оказание услуг), не названы в качестве исключительно тех, по которым допускается уступка, равно как и нет в данной норме указания на то, что не допускается уступка прав из других обязательств. Более того, возможность уступки прав требования о возврате сумм займа вытекает из общих правил о цессии, предусмотренных главой 24 ГК РФ. По договору факторинга допускается уступка не только существующих прав требования (например, наступившее по сроку право требовать оплаты отгруженной продукции по договору поставки), но и будущих прав требования, которые на момент уступки еще не возникли, поскольку положения главы 24 ГК РФ не исключают возможности уступки таких прав, — «несозревших» прав требования. Так, предметом уступки по рамочному договору факторинга могут быть будущие права требования оплаты товаров, поставка которых только еще будет. При желании финансовый агент может финансировать своего клиента и под уступку такого небесспорного права требования, как требование о взыскании неустойки (п. п. 4 и 8 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120). Однако ему необходимо объективно учитывать свои риски и просчитывать выгоду, соизмеряя размер предоставляемого финансирования и размер неустойки, которую можно будет взыскать с неисправного должника, учитывая, что неустойку по заявлению должника суд сможет снизить (ст. 333 ГК РФ). Перед предоставлением финансирования факторинговой компании следует оценить право требования, которое приобретается, и реальность получения денежных средств в случае его реализации, возможность последующей уступки, проверить финансовое положение должника, условия заключенного с ним договора, из которого возник долг, поскольку в нем может содержаться запрет на уступку прав, а также иные заслуживающие внимания обстоятельства, чтобы принять взвешенное решение. Уведомление должника После покупки прав требования должник должен быть уведомлен о смене кредитора. Факторинговой компании надо учитывать, что уведомление должника о произведенной уступке прав должно быть адресовано ее клиентом, поскольку уведомления, исходящие от факторинговой компании, не состоящей с должником в договорных отношениях, для последнего не обязательны к исполнению. При наличии двух уведомлений (об уступке и отзыве уведомления) от клиента и отсутствии каких-либо уведомлений от финансового агента должник должен считаться не уведомленным об уступке прав требования финансовому агенту. В таком случае исполнение должником обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признается исполнением надлежащему кредитору и прекращает обязательство должника. При этом новый кредитор (финансовый агент) вправе требовать неосновательно полученное от прежнего кредитора (клиента). Тогда должник не может привлекаться к ответственности за неисполнение солидарного обязательства (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2012 N 13253/11 по делу N А40-30646/10-42-270). После состоявшейся сделки уступки права требования и уведомления должника право требования переходит к факторинговой компании, которая вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Она, в частности, вправе реализовать его самостоятельно — продать, обменять, заложить или оплатить им уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ или обществ. Должник после получения от кредитора (клиента) уведомления о состоявшейся уступке права требования уже не вправе исполнять обязательство первоначальному кредитору, не вправе прекращать его зачетом или иным образом (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.06.2011 N 17500/10 по делу N А41-19368/08). Если он это сделал, факторинговая компания все равно вправе взыскать причитающиеся ей деньги с должника, а последний может потребовать от первоначального кредитора возврата исполненного по правилам о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). В договоре факторинга в обязанности клиенту следует вменить необходимость согласования с факторинговой компанией любых действий, которые прямо или косвенно могут затрагивать ее права в отношении уступленного права требования. В частности, можно указать, что клиент не вправе без согласования с ней вносить изменения или дополнения в договор с должником, прекращать его или отменять те или иные условия. Нарушение клиентом такого условия не дает факторинговой компании права требовать признания соответствующих сделок недействительными, однако она вправе привлечь к ответственности клиента. Сначала уступка, потом деньги Стороны договора факторинга свободны в определении порядка предоставления денежных средств и совершения сделок по уступке прав. В частности, договором факторинга может быть предусмотрено, что финансирование по заявкам клиента предоставляется только после совершения сделок уступки прав требования. Или в договор может быть включено положение о том, что при предоставлении финансирования происходит автоматическая уступка прав (Постановление ФАС УО от 06.03.2013 N Ф09-703/13 по делу N А76-15634/2012). Финансирование можно также разбить по частям: первый транш факторинговая компания отправляет после уступки в ее пользу прав, а второй — после реализации прав требования, то есть после получения денег от должника (например, в пропорции 80 и 20%). В договоре факторинга следует оговорить момент, когда права требования считаются перешедшими к факторинговой компании от клиента: подписание специальных приложений к рамочному договору факторинга, подписание факторинговой компанией заявок клиента на финансирование под уступку прав требования по конкретным хозяйственным сделкам с указанием всех индивидуальных характеристик уступаемых прав. Договором факторинга нужно предусмотреть уступку в пользу факторинговой компании не только права требования по основному денежному обязательству, но и уступку прав по обеспечительным (акцессорным) обязательствам, в частности право на взыскание неустойки за нарушение срока платежа. Для защиты своих прав и законных интересов факторинговой компании надо расширять круг обязанных перед ней лиц, не ограничиваясь одним только своим клиентом. Например, в договоре факторинга она может предусмотреть солидарную ответственность клиента по обязательствам должника, право требования к которому уступается, а также солидарную ответственность физического лица, подписывающего договор факторинга от имени клиента, поскольку п. 3 ст. 827 ГК РФ не возбраняется заключение сторонами договора факторинга соглашения об ответственности клиента за должника (Постановление ФАС ЗСО от 26.12.2011 по делу N А45-2650/2011, Постановление ФАС ВВО от 29.10.2010 по делу N А43-838/2009). Договором факторинга на случай неисполнения должником своего денежного обязательства, помимо солидарной ответственности клиента, можно также предусмотреть обязанность клиента оплатить факторинговой компании комиссию, тем самым уменьшив размер финансирования, предоставленного первоначально. Привлекательность такого договорного условия заключается в том, что названная комиссия по своей правовой природе является не мерой ответственности, а согласованной платой за факторинговое обслуживание, которую стороны установили по взаимной договоренности. Клиент в таком случае вправе по своему выбору заплатить повышенную комиссию либо исполнить денежное обязательство должника перед факторинговой компанией, тем самым избежав начисления повышенной комиссии и приобретая право регресса на сумму исполненного обязательства (Постановление ФАС СЗО от 24.09.2013 по делу N А56-45829/2012). В договоре можно также предусмотреть, что факторинговая компания вправе не предоставлять финансирование по новым заявкам клиента до момента полного погашения долгов по уступленным правам, вправе удерживать неполученную сумму долга из тех сумм, которые причитаются клиенту за уступку новых прав требования. Так, если клиент по требованию факторинговой компании не погасил долг по уступленному праву требования, что был обязан сделать на случай неисполнения обязательств должником, компания может приобрести права требования у клиента по новым заявкам без предоставления финансирования с зачетом платежа за такое право требования. Закону данный порядок не противоречит (ст. 421 ГК РФ). На случай, если должник окажется банкротом, в договоре факторинга можно предусмотреть солидарную ответственность клиента и должника перед факторинговой компанией, право последней вернуть обратно уступленное право требования с возвратом предоставленного финансирования или с удержанием суммы из последующих сделок, когда другие права требования переходят, но плату за них факторинговая компания не предоставляет. Тем самым производится зачет требования о возврате денег за возвращенное право требования (ст. 410 ГК РФ). Автор: А. Бычков Источник: Консультант ПлюсВидео
Все видео-
В состав наследственного имущества входит доля ООО
-
Наследование и участие в ООО
-
Возмещение участнику ООО причиненных убытков
-
Корпоративные споры в отношении несовершеннолетних
Публикации
Все статьи
Сопровождение ускоренного оформления сделок с недвижимостью
Ускоренная регистрация при оформлении сделки возможна, но помнить нужно о том, что не всегда данной привилегией пользуются добросовестно. Подробнее о том, что включает сопровождение ускоренного оформления сделок с недвижимостью, расскажет адвокат Олег Сухов ( «Юридический центр адвоката Олега Сухова»), президент Гильдии юристов рынка недвижимости.
Взыскание морального вреда юридическим лицом
Вопрос о возможности взыскания морального вреда юридическим лицом всегда был предметом дискуссий и споров среди юристов. Еще более осложнила жизнь ученым и правоприменителям новая редакция ст. 152 ГК РФ, которая действует с 2013 года и исключает возможность взыскания в пользу организации морального вреда, причиненного распространением сведений, порочащих деловую репутацию. В августе 2015 года ВС РФ в решении по делу N 309-ЭС15-8331 высказал свою позицию по данному вопросу. Поставлена ли точка в дискуссии?
Оспаривание экспертного заключения
Судебное доказывание — это процессуальная деятельность суда и сторон по установлению фактических обстоятельств дела.