Технический заказчик

• Главная
• Строительные споры
• Технический заказчик

16.03.2016401

Далеко не всегда собственник или владелец земельного участка самостоятельно руководит процессом строительства капитальных объектов. Непосредственно выполнением строительных работ, как правило, занимается генеральный подрядчик. Однако строительство капитальных объектов не обходится без необходимой разрешительной документации (проектной документации с положительным заключением государственной экспертизы, разрешения на строительство), получение которой к функциям генерального подрядчика не относится. Процесс оформления разрешительной документации сложен и требует обладания соответствующими силами и средствами. В связи с этим у застройщика возникает потребность в привлечении специализированной организации — технического заказчика.

Понятие технического заказчика

Понятие технического заказчика закреплено в п. 22 ст. 1 ГрК РФ, из анализа которого можно выделить следующие особенности правового статуса технического заказчика. Во-первых, следует отметить, что техническим заказчиком может быть как физическое лицо, действующее на профессиональной основе, так и юридическое лицо.

Во-вторых, застройщик уполномочивает технического заказчика от имени застройщика заключать следующие виды договоров:

— на выполнение инженерных изысканий;

— на подготовку проектной документации;

— на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства.

То есть технический заказчик от имени застройщика взаимодействует с организациями, выполняющими инженерно-геологические и геодезические изыскания, проектными фирмами, генеральным подрядчиком и подрядчиками.

В-третьих, технический заказчик выполняет следующие функции:

— подготавливает задания на выполнение инженерных изысканий, разработку проектной документации, выполнение строительных работ;

— предоставляет геологам, геодезистам, проектировщикам материалы и документы, необходимые для выполнения ими работ (исходные документы и материалы);

— утверждает проектную документацию;

— подписывает документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию;

— осуществляет иные функции (например, строительный контроль (ч. 2 ст. 53 ГрК РФ)).

Не стоит путать правовой статус застройщика и технического заказчика. Согласно п. 16 ст. 1 ГрК РФ застройщиком является физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта. С учетом вышеуказанных положений можно сделать вывод, что технический заказчик не является лицом, осуществляющим строительство, он исполняет некоторые представительские функции застройщика (Постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 N 15АП-836/2014 по делу N А32-9696/2013, ФАС МО от 16.01.2014 N Ф05-16283/2013 по делу N А40-124446/12-129-930).

К сведению. Привлечение технического заказчика не является обязательным. Застройщик (заказчик строительства) вправе осуществлять функции технического заказчика самостоятельно.

Функции технического заказчика и функции организации, осуществляющей строительный надзор, также различны. На это, в частности, указано в Постановлении ФАС ЦО от 16.04.2013 по делу N А35-7284/2011. Не следует путать технического заказчика с инженерной организацией, с которой застройщик заключает договоры на осуществление контроля и надзора за строительством и принятие от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком (ст. 749 ГК РФ). Функции технического заказчика намного шире, он также может одновременно являться и инженерной организацией.

Гражданско-правовая ответственность технического заказчика

Ответственность определяется исходя из условий договора, заключенного с застройщиком. По общему правилу технический заказчик выполняет лишь определенные представительские функции застройщика, в определенной мере его можно назвать профессиональным представителем застройщика по строительству капитального объекта, поэтому застройщик вправе предъявить требования к техническому заказчику только при ненадлежащем выполнении таких представительских функций.

Определение в договоре конкретных функций застройщика и технического заказчика является очень важным. Довольно часто застройщики, заключая договор генерального подряда, считают, что они тем самым передают генподрядчику функции технического заказчика. Однако статус генподрядчика и технического заказчика различен, так как генподрядчик непосредственно обеспечивает выполнение работ по строительству капитального объекта в установленный срок, а какие-либо представительские функции он не выполняет.

В связи с этим заключение договора с техническим заказчиком является обязательным. В противном случае генподрядчик не приобретает статуса технического заказчика, а значит, застройщик лишается права предъявлять к нему какие-либо требования. В качестве примера можно привести Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2014 N 09АП-6979/2014-ГК по делу N А40-116190/13. В этом деле застройщик требовал взыскания с генподрядчика неустойки за несвоевременное получение им разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. В ходе судебного разбирательства было установлено, что генподрядчик не является техническим заказчиком по спорному объекту, соответствующего договора с согласованием всех его существенных условий с генподрядчиком не заключалось. Застройщик не выдавал генподрядчику доверенность на представление интересов в соответствующих органах, в частности на сдачу документов и получение разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Из разрешения на ввод объекта в эксплуатацию следует, что оно выдано именно застройщику. Доказательств того, что генподрядчик принимал участие в процедуре получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, а также доказательств того, что позднее получение разрешения было вызвано какими-либо действиями (бездействием) генподрядчика, в материалы дела не представлено. На основании вышеизложенного суд сделал вывод, что генподрядчик может быть привлечен к ответственности только за нарушение сроков выполнения работ. Оснований для привлечения генподрядчика к ответственности за просрочку получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию суд не усмотрел.

Предъявляя требования к техническому заказчику, необходимо соблюдать общие правила. Так, требования должны быть заявлены в пределах срока исковой давности. Например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2014 N 09АП-20550/2014-ГК по делу N А40-31693/13 суд отказал застройщику в иске об устранении недостатков в выполненных работах ввиду пропуска срока исковой давности. Судом было установлено, что гарантийный срок на объект прошел, доказательства возникновения недостатков до передачи результата работ отсутствовали.

Обратите внимание! Некоторые суды считают, что технический заказчик, не являясь лицом, осуществляющим строительство, и осуществляя лишь некоторые представительские функции застройщика, не несет ответственности за качество работ, выполненных лицом, осуществляющим строительство, — подрядчиком (Постановление ФАС МО от 16.01.2014 N Ф05-16283/2013 по делу N А40-124446/12-129-930).

Не стоит забывать, что в случае строительства капитального объекта без разрешительной документации и признания его самовольной постройкой технического заказчика крайне сложно обязать снести самовольную постройку и привести земельный участок в первоначальное состояние. Так, в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 N 15АП-836/2014 арбитры отказали в требовании к техническому заказчику о сносе самовольной постройки, указав, что по смыслу абз. 2 п. 2 ст. 222 ГК РФ ответчиком по иску о сносе самовольной постройки является лицо, осуществившее самовольное строительство. При создании самовольной постройки с привлечением подрядчиков ответчиком является лицо, по заданию которого была произведена самовольная постройка. Технический заказчик не является лицом, осуществляющим строительство, он исполняет некоторые представительские функции застройщика. Требование о сносе самовольной постройки должно быть предъявлено к застройщику.

Административная ответственность технического заказчика

Итак, технический заказчик, как правило, осуществляет представительские функции, действий по непосредственному строительству он не совершает. В связи с этим интересен вопрос привлечения его к административной ответственности.

Судебная практика подтверждает, что техзаказчик может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.4 «Нарушение обязательных требований в области строительства и применения строительных материалов (изделий)» КоАП РФ за утверждение проектной документации в отсутствие положительного заключения экспертизы данной документации (Постановление ФАС МО от 24.09.2013 по делу N А40-5903/13-154-54, Определение ВАС РФ от 27.11.2013 N ВАС-16411/13).

В другом деле суд также признал правомерным взыскание с технического заказчика штрафа на основании ч. 1 ст. 9.4 КоАП РФ. Основанием для проведения проверки стала жалоба жильца одного из домов на появление трещин, которые стали увеличиваться в размерах. В ходе проверки было установлено нарушение требований п. п. 2, 6 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 N 468, а именно:

— допущено производство работ по устройству конструкций тоннеля до проведения защитных мероприятий для окружающей застройки;

— осуществлялся допуск на производственную территорию (строительную площадку) посторонних лиц.

Девятый арбитражный апелляционный суд подтвердил обоснованность наложения штрафа (Постановление от 24.04.2014 N 09АП-11372/2014-АК по делу N А40-159532/13), а ВАС не нашел оснований для пересмотра дела (Определение от 29.07.2014 N ВАС-9693/14).

О получении допуска СРО

Немаловажным является вопрос о необходимости наличия у технического заказчика свидетельства о допуске СРО к работам по организации строительства. Конкретных примеров в судебной практике по этому вопросу пока не было, однако здесь возможно применение схожей практики по застройщику, так как функции их почти идентичны.

Существует судебная практика, в соответствии с которой свидетельство о допуске к работам по осуществлению строительного контроля является обязательным как для лица, производящего строительный контроль по заданию застройщика или заказчика на основании договора, так и для самого застройщика, если последний осуществляет строительный контроль самостоятельно (собственными силами) . В качестве примера назовем Постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2011 N 17АП-5024/2011-АК по делу N А60-7214/2011 и от 05.06.2013 N 17АП-5069/2013-АКу по делу N А60-3434/2013 .

--------------------------------

Подробнее об этом см. в статье А.М. Ростошинского «Строительный контроль застройщика и допуск СРО» (N 10, 2013).

Определением ВАС РФ от 09.11.2011 N ВАС-14190/11 указанное Постановление оставлено в силе.

Определением ВАС РФ от 01.08.2013 N ВАС-10699/13 указанное Постановление оставлено в силе.

Однако имеются судебные решения, в которых арбитры делают вывод, что застройщик не обязан обладать свидетельством о допуске СРО «Организация строительства». Так, в Решении Арбитражного суда Республики Карелия от 29.05.2013 по делу N А26-1446/2013 указано: исходя из буквального толкования п. 33 Перечня, утвержденного Приказом Минрегиона России от 30.12.2009 N 624, свидетельство о допуске к работам по организации строительства должно иметь лицо, привлекаемое застройщиком или заказчиком к выполнению таких работ на основании договора и имеющее статус генерального подрядчика. Данное лицо и является субъектом ответственности по ч. 1 ст. 9.5.1 КоАП РФ. Распространение на застройщика положений, устанавливающих повышенные требования к генеральному подрядчику либо к иному лицу, привлекаемому застройщиком или заказчиком по договору, а именно: расширительное толкование положений п. 33 Перечня, утвержденного Приказом Минрегиона России от 30.12.2009 N 624, в части возложения на застройщика или заказчика обязанности по получению свидетельства о допуске к выполнению работ по организации строительства в случае самостоятельного осуществления таких работ, не допустимо.

* * *

В заключение сделаем некоторые выводы:

— технический заказчик не является лицом, осуществляющим строительство, он исполняет некоторые представительские функции застройщика;

— в функции технического заказчика входит взаимодействие с инженерными компаниями, генеральным подрядчиком, генеральным проектировщиком и заказчиком инженерно-геологических, геодезических изысканий;

— если технический заказчик самостоятельно не осуществляет строительство и не является генеральным подрядчиком, он не отвечает за качество результата строительных работ и выполнение их в срок;

— при заключении договора на выполнение функций технического заказчика муниципальные и федеральные органы должны соблюдать требования антимонопольного законодательства (Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции») и положения Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ „О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд“ (Постановление ФАС ЦО от 16.04.2013 по делу N А35-7284/2011).

Автор: А.В.Мандрюков

Источник: Консультант Плюс

• В состав наследственного имущества входит доля ООО
• Наследование и участие в ООО
• Возмещение участнику ООО причиненных убытков
• Корпоративные споры в отношении несовершеннолетних