Статьи

• Главная
• Статьи
• Налоговые риски договоров, заключенных в устной форме

14.04.201645

Договор можно заключить не только в письменной, но и в устной форме (ст. 158 и п. 1 ст. 434 ГК РФ). В сделках между юрлицами важно, чтобы стороны подписали хотя бы один документ, например счет, товарную накладную. Или обменялись письмом, телеграммой, факсом и т.д. (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Практика показывает, что договоренности на словах часто приводят к налоговым спорам. Проверяющие не могут сравнить «налоговые» результаты сделки с заранее оговоренными условиями. Разберемся, чем рискованно устное соглашение и как защищаться от претензий инспекторов.

Списать в расходы безнадежный долг поставщика можно и без договора

Организации устно договорились о поставке товара. Покупатель товар оплатил, но поставщик отгрузку не произвел. По истечении срока давности покупатель списал перечисленные средства как безнадежный долг.

Инспекторы считают, что без письменного соглашения о поставке товаров списать задолженность по договору нельзя. Но суды на стороне компаний. Договор купли-продажи и договор поставки можно заключить и в устной форме (ст. ст. 158 и 159 ГК РФ). А фактическую оплату подтверждают платежные поручения. Поэтому по истечении срока исковой давности покупатель вправе учесть перечисленные поставщику деньги во внереализационных расходах (пп. 2 п. 2 ст. 265 НК РФ, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.07.2012 N А27-12527/2011, оставлено в силе Определением ВАС РФ от 18.10.2012 N ВАС-12920/12).

Но есть мнение, что списать в расходы просроченную «дебиторку» только на основании платежных поручений без соответствующих договоров нельзя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.2007 N Ф04-5734/2007 (37452-А03-15), оставлено в силе Определением ВАС РФ от 26.11.2007 N 14588/07). Учитывая наличие противоречивой судебной практики, если компания не до конца уверена в благонадежности контрагента (подробнее читайте во врезке ниже), договор безопаснее оформить в письменном виде.

Компании свободны в заключении договоров и выборе контрагентов (ст. 421 ГК РФ). Но недобросовестность партнера может привести к налоговым доначислениям. Поэтому перед заключением сделки чиновники рекомендуют проверить:

— сведения о компании в ЕГРЮЛ (Письма Минфина России от 06.07.2009 N 03-02-07/1-340 и от 10.04.2009 N 03-02-07/1-177);

— информацию о компании в Интернете;

— копии учредительных документов, приказа о назначении руководителя, бухгалтерскую и налоговую отчетность.

Подробнее о том, как убедиться в добросовестности контрагента, чтобы избежать налоговых рисков, читайте на сайте e.rnk.ru в статьях «Обсуждаем: какие документы докажут контрагенту благонадежность компании» // РНК, 2015, N 23, „Нестандартные аргументы компаний и инспекторов, которые доказывают или опровергают реальность сделки“ // РНК, 2015, N 18, „Рейтинг налоговых и правовых последствий ненахождения компании по юрадресу“ // РНК, 2015, N 16, „Должная осмотрительность компании при выборе контрагента глазами финансового ведомства“ // РНК, 2015, N 1-2, «Какими способами компании в настоящее время распознают в контрагенте „однодневку“ // РНК, 2013, N 23.

Возможна и обратная ситуация — поставщик по устной договоренности отгрузил товар, но оплату от покупателя не получил. В этом случае поставщик списывает задолженность покупателя как безнадежную на основании счетов-фактур и первичных отгрузочных документов — товарно-транспортных накладных, доверенностей на получение груза от грузополучателей и пр. (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.02.2007 N А82-7890/2005-15).

Срок исковой давности по устному договору поставки считается с момента отгрузки товара

Налоговики убеждены, что без письменного договора поставки нельзя определить момент, с которого начинается течение срока исковой давности. Такой момент обозначили суды — дату возникновения долга определяют по моменту фактической отгрузки товара (Постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 N 11АП-5954/2015 (оставлено в силе Постановлением АС Поволжского округа от 10.09.2015 N Ф06-243/2015) и ФАС Волго-Вятского округа от 06.02.2007 N А82-7890/2005-15). Ведь покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после того, как продавец товар отгрузил (п. 1 ст. 486 ГК РФ).

Отсутствие письменного договора по разовой сделке — не повод для отказа в вычете НДС 

Формально для вычета НДС заключать договор в письменной форме не требуется. Важно, чтобы товары (работы, услуги) использовались в облагаемых НДС операциях, были оприходованы в учете и был счет-фактура (п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ). Но проверяющие, скорее всего, откажут в вычете «входного» налога по устной сделке.

Компании защищаются тем, что письменная форма сделки соблюдена, если стороны подписали хотя бы один общий документ (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Например, поставщик отгрузил товар и передал покупателю товарную накладную по форме N ТОРГ-12, а покупатель ее подписал. В этом случае вычет НДС правомерен и без письменного договора поставки (Постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2008 N 07АП-3861/08 (оставлено в силе Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 12.11.2008 N Ф04-6894/2008 (15715-А27-41)) и от 22.06.2011 N 07АП-3632/11 (оставлено в силе Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 04.10.2011 N А27-16987/2010)).

Безопаснее в накладные и другую «первичку» включить информацию о цене, количестве и ассортименте товаров, а также наименования сторон (Постановление АС Поволжского округа от 20.10.2015 N Ф06-1831/2015).

Примечание. Просроченную «дебиторку» включают в налоговые расходы на дату оформления формы N ТОРГ-12.

Покупатель, перечисливший поставщику аванс по устной договоренности, имеет право на вычет НДС

Для этого нужно письменно согласовать все существенные условия сделки — наименование товара, его количество, цену, условия и порядок оплаты, сроки поставки. Например, поставщик направит покупателю письмо с текстом: «После 100-процентной предоплаты через 90 дней возможна досрочная поставка и оплата данного счета означает согласие с условиями поставки» (Постановление ФАС Центрального округа от 02.08.2011 N А64-6563/2010).

Правда, официальная позиция такова, что, если письменного договора нет, покупатель не вправе заявить вычет «авансового» НДС на основании счета (Письмо Минфина России от 06.03.2009 N 03-07-15/39). Поэтому споры с налоговиками не исключены.

Примечание. Минфин против вычета НДС с аванса только по счету на оплату.

Зарплату работнику без письменного трудового договора можно учесть в налоговых расходах

Но только в том случае, если сотрудник фактически выполняет свои трудовые обязанности. Трудовой договор считается заключенным с даты, когда сотрудник фактически приступил к работе (ст. ст. 67 и 68 ТК РФ). В течение трех дней работодатель обязан оформить трудовой договор. И даже если он этого не сделает, отношения между физлицом и организацией все равно являются трудовыми (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.02.2009 N Ф04-279/2009 (19833-А75-27)).

Поэтому компания вправе включить в расходы на оплату труда выплаты гражданину, который работает по поручению работодателя без письменного согласия. В частности, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 23.04.2010 N А13-5979/2009 встал на сторону организации, несмотря на отсутствие письменного трудового договора с сотрудницей, заявления о приеме на работу и должностных инструкций.

Если нет письменного трудового договора, ситуацию спасут штатное расписание с указанием должности сотрудника, приказ о его приеме на работу, соответствующее заявление, номер его счета в банке, куда перечислялась зарплата, а также расчетные листки по начислению заработной платы (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 N А42-5270/2006). Расходы также подтвердят справки о выплаченной зарплате, расходные кассовые ордера и платежные ведомости (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.10.2007 N 33-15270/06-Ф02-6504/07).

Приведенные выводы справедливы и в отношении зарплаты руководителя, который является единственным учредителем. Есть мнение, что трудовой договор с таким сотрудником заключать не нужно (Письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1 и от 28.12.2006 N 2262-6-1). Но единственный учредитель, назначенный на должность руководителя, является работником организации (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2011 N А13-6879/2010). Поэтому его зарплату можно включить в расходы на оплату труда (подробнее читайте во врезке ниже).

Минфин России не дает однозначного ответа на вопрос, можно ли в налоговые расходы по прибыли включить зарплату руководителя — единственного учредителя (Письмо от 22.06.2015 N 03-03-06/1/35978). Ведомство приводит общие фразы — в расходы на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и натуральной формах (ст. 255 НК РФ), предусмотренные трудовым или коллективным договором.

Ранее ведомство выступало против учета таких выплат при расчете «упрощенного» налога и ЕСХН (Письма Минфина России от 19.02.2015 N 03-11-06/2/7790 и от 17.10.2014 N 03-11-11/52558). Поэтому риск, что контролеры не примут такие расходы, велик.

Несмотря на разъяснения Минфина России, 87% посетителей сайта www.rnk.ru включат зарплату единственного учредителя, избранного на должность руководителя, в расходы при расчете налога на прибыль. Результаты опроса и комментарии экспертов по этому вопросу приведены на сайте e.rnk.ru в статье «Можно ли учесть в расходах зарплату руководителя — единственного учредителя?» // РНК, 2015, N 20.

Автор: Р.Лахман

Источник: Консультант Плюс

• В состав наследственного имущества входит доля ООО
• Наследование и участие в ООО
• Возмещение участнику ООО причиненных убытков
• Корпоративные споры в отношении несовершеннолетних